הבורר: סמכויותיו, חובותיו והאחריות המוטלת עליו
הבורר שואב את סמכותו מהסכם הבוררות בלבד, ואין לו סמכות טבועה מעבר לו. החוק מעניק לו כלים דיוניים חזקים: הזמנת עדים ומסמכים לפי סעיף 13, ניהול הליך גילוי, מינוי מומחה ומתן סעדים ופסקי ביניים. במקביל מוטלות עליו חובת נאמנות לפי סעיף 30, חובת גילוי, חובה לתת לכל צד הזדמנות נאותה וחובת הנמקה.
רוב בעלי העסקים שחותמים על תניית בוררות מדמיינים שופט פרטי. זו תמונה מטעה. שופט מקבל את סמכותו מהחוק, והיא קיימת בין אם הצדדים רוצים בה ובין אם לאו. הבורר מקבל את סמכותו מכם, מהמסמך שחתמתם עליו, ורק ממנו. כל מה שלא נתתם לו הוא לא יכול לקחת, וכל מה שנתתם לו בניסוח רשלני הוא יקבל.
המשמעות המעשית פשוטה. אם ההסכם שלכם שותק בנקודה כלשהי, החוק ממלא את החלל בברירות מחדל שרובן לא מוכרות לצדדים ולעיתים מפתיעות אותם באמצע ההליך. לכן שווה להבין בדיוק מה בורר רשאי לעשות, מה הוא חייב לעשות, ואיפה עובר הקו שמעבר לו הפסק שלו חשוף לביטול.
מאיפה נובעת סמכות הבורר
סעיף 1 לחוק הבוררות מגדיר הסכם בוררות כהסכם בכתב למסור לבוררות סכסוך שנתגלע או שעשוי להתגלע. הכתב הוא תנאי. הפסיקה קבעה שסמכות הבורר נובעת אך ורק מן ההסכם, ושהסכמה בעל פה אינה משנה הסכם בוררות שנעשה בכתב. עם זאת, התנהגות הצדדים בפועל עשויה להעיד על הרחבה מכללא של הסמכות ולהקים כלפיהם השתק.
קחו קבלן ראשי וקבלן משנה שחתמו על תניית בוררות בהסכם לפרויקט בהוד השרון. פרצה מחלוקת גם על פרויקט אחר, ישן יותר, שלגביו לא נחתמה תניה. אם הקבלן המשנה יגיש בבוררות גם את התביעה מהפרויקט הישן והצד השני יתגונן לגופה בלי להתנגד, הנושא נכנס בדלת האחורית לסמכות הבורר. הפסיקה קבעה שצד אינו יכול לכפור בסמכות הבורר לאחר שהשתתף בהליך, וההתנגדות חייבת להישמע בזמן אמת.
לכלל הזה שני צדדים. הוא מגן על הליך יעיל מפני טענות מאוחרות, אבל הוא גם אומר שהשתיקה שלכם בישיבה הראשונה עולה לכם ביוקר. אם נושא מסוים אינו חלק מהבוררות, אמרו זאת בכתב, בפרוטוקול, לפני שאתם מתגוננים לגופו.
סעיף 4 מרחיב את תחולת ההסכם גם על חליפי הצדדים, כמו יורשים, נמחים ומפרקים, וגם על בורר חליף. מה שלא ניתן להרחיב בקלות הוא תחולה על מי שמעולם לא חתם. זה אחד המקורות הנפוצים לתקיעות בבוררות מסחרית.
מה הבורר רשאי לעשות
הזמנת עדים ומסמכים
סעיף 13 לחוק מעניק לבורר סמכות כשל בית משפט להזמין עדים למתן עדות או להצגת מסמכים. חובותיו וחסיונותיו של העד הן כאילו העיד בבית משפט. יש גבול: בית המשפט רשאי לבטל הזמנה שנועדה לשימוש לרעה, למשל הזמנה שכל תכליתה להטריד מתחרה עסקי או להוציא ממנו מידע מסחרי.
ניהול הגילוי
פרט (ח) לתוספת הראשונה מסמיך את הבורר להורות על תשובות לשאלונים, על גילוי והצגת מסמכים ועל כל עניין הכרוך בניהול הבוררות, באותה מידה שרשאי בית משפט להורות. פרט (יג) קובע שהתיק פתוח לעיון הצדדים ולהעתקה בכל עת סבירה. ופרט (ט) נותן שיניים: אם צד אינו מציית לצו בלא הצדק סביר, ולאחר התראה, הבורר רשאי למחוק או לדחות את תביעתו, או למחוק את הגנתו ולפסוק במעמד צד אחד.
מינוי מומחה
פרט (יב) מאפשר לבורר למנות מומחה מטעמו. חוות הדעת נמסרת לצדדים, ולהם זכות להתנגד לה ולחקור את המומחה. בסכסוכי בנייה, שמאות וחשבונאות זהו אחד הכלים היעילים ביותר, מפני שהוא מייתר את קרב חוות הדעת הנגדיות שמאפיין תביעות אזרחיות.
סעדים ופסקי ביניים
פרט (יז) מסמיך את הבורר לתת פסק הצהרתי, צו עשה, צו לא תעשה, ביצוע בעין, כל סעד אחר שבית משפט מוסמך לתתו, וכן פסק ביניים. זו סמכות רחבה על הנייר, אבל היא נעצרת בשלוש נקודות: אין לבורר סמכות לפעול במעמד צד אחד, אין לו סמכות כלפי צדדים שלישיים, ואין לו כלי אכיפה עד לאישור הפסק בבית המשפט. סעיף 16 משלים את החסר, וסעיף 16(ב) קובע נקודה שנשכחת: גם הבורר עצמו, ולא רק בעל דין, רשאי להגיש לבית המשפט את הבקשה.
הבאת שאלה משפטית לבית המשפט
פרט (טז) מאפשר לבורר להביא שאלה משפטית המתעוררת במהלך הבוררות, או את הפסק עצמו, לחוות דעתו של בית המשפט. זהו כלי נדיר בשימוש אך שימושי כשהמחלוקת נשענת על סוגיה משפטית עקרונית שהכרעה שגויה בה תפיל את כל הפסק. סעיף 18 מבהיר שפנייה לבית המשפט אינה מעכבת את מהלך הבוררות, אלא אם הורה על כך בית המשפט או הבורר.
| הפעולה | הבורר | בית המשפט |
|---|---|---|
| הזמנת עד והצגת מסמכים | כן, סמכות כשל בית משפט (ס' 13) | כן |
| כפייה וענישה של עד סרבן | לא | כן (ס' 16(א)(2)) |
| עיקול, כינוס נכסים, עיכוב יציאה מהארץ | לא | כן (ס' 16(א)(5)) |
| צו עשה או צו מניעה בין הצדדים | כן (פרט יז) | כן |
| סעד במעמד צד אחד | לא | כן |
| צו המחייב צד שלישי, בנק או רשם | לא | כן |
| פסק ביניים ופסק הצהרתי | כן (פרט יז) | כן |
| מחיקת תביעה או הגנה בשל אי-ציות | כן, לאחר התראה (פרט ט) | כן |
| אכיפה ישירה של הפסק | לא | כן, לאחר אישור (ס' 23) |
ברירת המחדל שמפתיעה כמעט כל צד
פרט (יד) לתוספת הראשונה הוא הסעיף החשוב ביותר בחוק למי שלא קרא אותו. הוא קובע שהבורר יפעל בדרך הנראית לו מועילה ביותר להכרעה צודקת ומהירה, יפסוק לפי מיטב שפיטתו, ואינו קשור בדין המהותי, בדיני הראיות או בסדרי הדין הנוהגים בבתי המשפט.
קראו את זה שוב. אלא אם כתבתם אחרת, הבורר שלכם אינו חייב להחיל את חוק החוזים, אינו חייב לפסול עדות שמועה, ואינו חייב לנהל את הדיון לפי תקנות סדר הדין. שני שותפים בחברת תוכנה שהתקוטטו על שווי מניות עלולים לגלות שהבורר הכריע לפי תחושת צדק כללית, ושבית המשפט לא יתערב בכך, מפני שזה בדיוק מה שההסכם שלהם התיר לו. מי שרוצה בורר הכפוף לדין חייב לכתוב זאת. מידע נוסף על שאר ברירות המחדל תמצאו במאמר על התוספת הראשונה.
החובות המוטלות על הבורר
מול הסמכויות עומדת מערכת חובות. חלקן בחוק, חלקן בפסיקה, וכולן רלוונטיות לשאלה אם הפסק ישרוד ביקורת שיפוטית.
חובת נאמנות. סעיף 30 קובע במפורש שהבורר שקיבל על עצמו את התפקיד חב חובת נאמנות כלפי בעלי הדין, ושהפרתה מזכה בפיצויים כעל הפרת חוזה, בנוסף לכל תרופה אחרת. זו לא הצהרה מוסרית אלא בסיס עילה.
חובת גילוי. הפסיקה קבעה שעל הבורר לגלות כל מידע העשוי להשפיע על ההליך, לרבות קשרים שלו או של שותפיו במשרד עם הצדדים, עם באי כוחם או עם נושא הבוררות. החובה נמשכת לאורך כל ההליך ולא מסתיימת במינוי. פירוט מלא במאמר על חובת הגילוי של הבורר.
הזדמנות נאותה. סעיף 24(4) הופך שלילת הזדמנות נאותה לטעון טענות או להביא ראיות לעילת ביטול. הפסיקה בוחנת את הדבר מהותית ולא פורמלית. השאלה אינה אם הבורר סטה מסדרי הדין אלא אם נשללה הזדמנות אמיתית להשמיע את הטענות. במקרה ידוע בוטל פסק מפני שהבורר קיים מגעים עם צד אחד שלא בנוכחות הצד השני, וזו פגיעה בליבת הצדק הטבעי.
הנמקה. פרט (טו1) קובע שהבורר ינמק את הפסק. אם הצדדים התנו על חובת הנמקה והבורר לא נימק, קמה עילת ביטול לפי סעיף 24(6). הנמקה חשובה גם מסיבה מעשית: בלעדיה אין לכם מה לתקוף במסלול הערעור המוסכם לפי סעיף 21א או לפי סעיף 29ב.
עמידה בלוח הזמנים. פרט (טו) נותן לבורר שלושה חודשים למתן הפסק, עם הארכה עצמית של שלושה חודשים נוספים. איחור הוא עילת ביטול לפי סעיף 24(8), אך רק אם הצד שמרה על טענתו בהודעה בכתב לבורר לפני מתן הפסק, כדרישת סעיף 26(ג).
מה הבורר אינו רשאי לעשות
- לחרוג מהסמכות שניתנה לו. יש הבדל בין טעות בתוך הסמכות, שאינה עילת ביטול, לבין הכרעה בנושא שכלל לא נמסר לו, שהיא עילת ביטול לפי סעיף 24(3).
- להימנע מהכרעה. אי-הכרעה באחד העניינים שנמסרו לו היא עילה נפרדת לפי סעיף 24(5).
- לדון בנושא שאינו בר-בוררות. סעיף 3 שולל תוקף מהסכם בוררות בעניין שאינו יכול לשמש נושא להסכם בין הצדדים.
- לפעול במעמד צד אחד או לקיים ישיבה בהיעדר בעל דין בלי שהזהיר אותו מראש, כנדרש בפרט (י).
- לחייב מי שאינו צד להסכם או לתת צו המופנה לבנק, לרשם או למחזיק בנכס.
- לאכוף את הפסק בעצמו. הפסק הופך לבר-ביצוע רק לאחר אישורו בבית המשפט לפי סעיף 23.
- לתת פסק הנוגד את תקנת הציבור. הפסיקה תיארה את תקנת הציבור כמושג שסתום המשקף ערכי יסוד של שלטון החוק, זכויות אדם, דמוקרטיה ומוסר, ופסק שנתן תוקף למצב הנוגד החלטה שיפוטית חלוטה בוטל.
- לשנות את הפסק לאחר נתינתו, למעט התיקונים המצומצמים שבסעיף 22, כמו טעות סופר, טעות חישוב, השלמת הוראה בדבר ריבית או הוצאות.
האחריות: מה קורה כשבורר חורג
| הכשל | המסלול | התוצאה האפשרית |
|---|---|---|
| אינו ראוי לאמון הצדדים, ניגוד עניינים שלא גולה | בקשה לפי ס' 11 לבית המשפט המחוזי | העברה מתפקידו ומינוי בורר חליף לפי ס' 12 |
| גרימת עינוי דין בהתנהלות | ס' 11(2) | העברה מתפקידו |
| חריגה מסמכות או שלילת הזדמנות נאותה | בקשת ביטול לפי ס' 24, תוך 45 יום | ביטול, תיקון, השלמה או החזרה לבורר |
| שכר מופרז שלא נקבע בהסכמה | ס' 32, לא לפני הפסק ולא אחרי 45 יום ממסירתו | הפחתת השכר בידי בית המשפט |
| הפרת חובת נאמנות | ס' 30 | פיצויים כעל הפרת חוזה, בנוסף לכל תרופה אחרת |
| בורר שהועבר מתפקידו | ס' 34, והבורר משיב בהליך לפי ס' 35 | הכרעה בשאלת שכרו |
שימו לב לפרופורציות. עילות הביטול שבסעיף 24 הן רשימה סגורה המתפרשת בצמצום, ותכליתן לקיים את הפסק ולא לבטלו. בית המשפט אינו יושב כערכאת ערעור על הבורר. יתרה מזו, סעיף 26(א) מאפשר לדחות בקשת ביטול גם כשקיימת עילה, אם לא נגרם עיוות דין. זה המסנן שמפיל את רוב הבקשות. הרחבה בנושא במאמר על ביטול פסק בוררות.
כשיש הרכב ולא בורר יחיד
ברירת המחדל בתוספת הראשונה היא בורר יחיד, אלא אם הוסכם על מספר גדול יותר. במספר זוגי של בוררים, כל אחד מהם רשאי לדרוש מינוי בורר נוסף שישמש יושב ראש. במספר אי זוגי, הבוררים בוחרים יושב ראש מתוכם. היושב ראש קובע את מקום הישיבות, את מועדיהן ואת סדריהן.
ההחלטות מתקבלות ברוב דעות. אם אין רוב לפסק הסופי, דעת היושב ראש מכריעה, והמיעוט רשאי לרשום דעה חולקת. בורר מכריע נכנס לתפקידו רק לאחר הודעה בכתב שאין רוב, ומאותו רגע הוא מחליף את כל האחרים. בורר חדש שנכנס באמצע ההליך ממשיך מהשלב שאליו הגיעה הבוררות ואינו מתחיל מחדש, כך שאין צורך לשמוע שוב את כל הראיות.
שכר הבורר וזכות העיכבון
סעיף 31 קובע שהבורר עצמו מחליט על שכרו, על החלוקה בין הצדדים ועל מועדי התשלום, אלא אם נקבע אחרת בהסכם. אם צד מפגר בתשלום, הצד השני רשאי לשלם במקומו ולחזור אליו. סעיף 33 מעניק לבורר זכות עיכבון על הפסק עד לתשלום, ובית המשפט רשאי להורות על המשך ההליך כנגד הפקדה או ערובה. האיזון נמצא בסעיף 32, המאפשר לבית המשפט להפחית שכר מופרז שלא נקבע בהסכמה, בחלון שבין מתן הפסק לבין 45 יום ממסירתו.
למי שרוצה מסגרת מחיר ידועה מראש, מוסדות הבוררות מפרסמים תעריפונים. תעריף מקובל של אחד המוסדות המובילים בישראל, נכון ל-2026, עומד על 800 שקלים לשעת בורר מכל צד בתביעות עד חצי מיליון שקלים, ו-1,200 שקלים לשעה מכל צד בתביעות מעל חמישה מיליון. שימו לב לניסוח מכל צד, שמכפיל את העלות בפועל. התעריפים מתעדכנים מעת לעת ויש לבדוק אותם מול המוסד לפני חתימה.
מה לעשות עכשיו
- בדקו אם תניית הבוררות שלכם מכפיפה את הבורר לדין המהותי. אם לא, אתם בשטח של פרט (יד).
- ודאו שיש חובת הנמקה מפורשת, ושהוסכם מנגנון ערעור לפי סעיף 21א או סעיף 29ב אם אתם רוצים ביקורת אמיתית.
- בישיבה הראשונה, בקשו מהבורר הצהרת גילוי בכתב ותחמו בפרוטוקול את גדר המחלוקת.
- אם נושא חורג מהסמכות, התנגדו מיד ובכתב. שתיקה נחשבת להסכמה.
- לפני חתימה, בררו מראש את מנגנון השכר. פרטים במאמרים על שכר טרחת בורר ועל בחירת בורר מתאים, ואם כבר יש בעיה, ראו פסילת בורר.
האמור כאן הוא מידע כללי בלבד, אינו מהווה ייעוץ משפטי ואינו יוצר יחסי עורך דין לקוח. כל סכסוך נבחן לפי נסיבותיו ולפי נוסח ההסכם הקונקרטי. משרד דוניץ ושות' ברעננה עוסק בליווי הליכי בוררות עסקית ובניסוח תניות בוררות.
שאלות ותשובות
האם הבורר חייב לפסוק לפי החוק?
האם הבורר יכול להטיל עיקול על חשבון הבנק של הצד השני?
מה קורה אם צד מסרב להמציא מסמכים שהבורר דרש?
האם הבורר חייב לנמק את הפסק?
כמה זמן יש לבורר לתת את הפסק?
אפשר לתבוע בורר שהתרשל?
הבורר דן בעניין שלא סיכמנו עליו. זו חריגה מסמכות?
שוקלים בוררות או שכבר נמצאים בתוכה?
עו״ד דב (דובי) דוניץ ומשרד דוניץ ושות׳ עורכי דין מלווים חברות ובעלי עסקים בניסוח תניות בוררות, בניהול הליכי בוררות ובהליכי אישור וביטול של פסקי בוררות.
לפנייה ראשונית